​规避风险、健全结构：法律意识对企业经营者到底有多重要

规避风险、健全结构：法律意识对企业经营者到底有多重要

浅谈企业经营者法律意识的重要性

冯建华

内容提要：依法治企，建立完善的现代公司治理结构，是决定一个企业是否能够发展壮大和能够生存多久的直接因素。而企业的意志需要通过人的行为和意志来体现，故企业经营者的法律意识，是决定一个企业法律意识的重要的、直接的因素。本文从企业经营中存在的主要风险切入，分析各种风险的特点，重点分析企业管理风险和法律风险的防范与规避，探讨企业经营者法律意识的重要性。

关键词：企业、法律风险、法律意识、现代公司治理结构、重要性

一、企业经营中存在的主要风险

众所周知，企业的盈利水平，直接决定了一个企业的发展壮大和能否生存。那么影响企业生存和盈利的风险都有哪些呢？

要提高企业的盈利水平，最简单的理解是“降低成本，提高销售价格”。但产品销售价格，是由市场决定的，故提高销售价格并不容易作到。那么，企业经营者所能选择的提高利润的唯一途径就是降低成本了。企业的成本，主要表现为人工成本、原材料成本、生产费用成本、财务融资成本、管理成本、销售成本、税收及费用成本等等。现实中，企业经营者都是从降低这些相关成本的角度来提高企业的利润，而他们大多都忽略了一个重要的企业经营成本，即企业的经营风险成本。

企业的经营风险，是指企业在经营过程中可能遇到且不可避免的，无法提前确定损失数额并直接列入成本的，直接消耗企业纯利润的各种风险。这些风险一旦发生，由于其无法事先确定数额并列入成本，那么其消耗掉的就只能是企业的利润，甚至直接影响到一个企业的生存和发展。如果这些风险能够避免，或减少其带来的损失，则等于变相增加了企业的利润。而对此，恰恰是目前大多企业经营者所不太重视的。

根据风险的来源和企业对风险的防控程度，可以将企业经营风险分为政策风险、商业风险、管理风险和法律风险四类。

政策风险，是指国家出台或者变更与企业经营直接相关的政策，进而直接影响到企业的经营或成本的风险。如国家是否鼓励和扶持，是否符合国家的环保政策、所在区域是否有重大规划变更、国家税收政策是否变化，国际环境等等，如现在的中美之间的贸易战，相对于对美出口企业来说就是政策风险的一种。这类风险，企业经营者不太容易提前掌握和完全规避，并且这类风险一但出现，企业经营者是无法抗拒的，只能接受。

商业风险，是指企业上下游的相关商业合作伙伴因其自身经营风险等因素的影响，导致其不能正常履行与该企业的合作义务而产生的风险，简单说就是受到他人的拖累而产生的风险。这类风险，起因都不在企业一方，而是由于第三方的原因造成的，故决定权不在企业，这是企业不可避免也无法自行解决的。这类风险一但出现，经营者只能是逆来顺受，尽量采取措施减少损失，而不可能完全避免损失。

管理风险比较容易理解，就是企业的股东之间、股东与企业之间、股东与企业高管之间、企业高管与企业之间、企业与员工之间，以及企业内部机构设置问题，企业管理效率等的矛盾和风险。这直接影响到一个企业的经营效率和效益，甚至影响到企业的生存。这类风险，源自企业内部，解决也在企业内部，并且是可以事先预测和防范的。

法律风险，是指企业的经营者法律意识淡漠，对商业风险和管理风险没有足够的重视，而导致的本不该发生且能够避免的损失实际发生的风险。法律风险主要来自于企业本身，来自于企业内部，也是企业本身的行为可以直接影响到风险大小和结果的，只要企业经营者的法律意识提高了，是能够避免或降低其损失的。企业完全可以作到事先预防、事中规范、事后将损失降到最低的。

有人将商业风险和管理风险都归入法律风险，即将企业的经营风险归结为政策风险和法律风险两类，对此笔者有不同的认识。

企业经营中来自于商业合作相对方的风险有两类，一类是相对方因客观原因造成的不能履约，即想履约而不能，如破产、清算、强制关闭、遇到政策风险、资金链断裂、商业风险、因股东矛盾造成的无法正常经营等等，这些都是企业所无法控制的，故应当列入商业风险。另一类是相对方完全有实力、也有能力履约，而故意的违约，以达到占用他人资金甚至侵吞他人财产的目的，对于这类风险，企业完全可以通过提高法律意识，依法维权，以避免损失，这是企业完全可以控制的，故不应列入商业风险，而应列入法律风险。简言之，来自企业商业合作伙伴的风险，如果是企业不可控的，则为商业风险，如果是企业可控的，则为法律风险。对于管理风险而言，虽然来自企业内部，是企业可控的风险，但管理风险相对于法律风险而言是相对静态的风险，企业可以通过建立、健全完善的现代公司治理结构，依法制定并严格执行企业的各项规章制度来避免此类风险的发生，在风险发生后可以避免或减少损失。管理风险出现后处理的方式和方法是可以重复的，即相同的纠纷，处理方法基本相同。而法律风险则不同，其何时发生、因谁发生无法确定，并且发生后的处理方式也是不固定的，不同性质的纠纷，处理方式不同，相同性质的纠纷，因处理的人员不同、方式的不同也会有不同的结果。因此，将企业经营中的风险，归结为上述政策风险、商业风险、管理风险和法律风险，是比较合理的。根据各种风险的性质的不同，企业经营者可以有针对性地采取措施，规避风险，当风险发生时，尽可能的降低损失。

二、企业经营风险的防控

企业经营风险的防控，指企业经营风险的防范与控制，即风险未发生时的预测，可能发生时的预防，发生后的防止损失扩大。

政策风险防控，主要是投资决策时的对投资的产业、行业、投资地点、国家相关政策，甚至包括对国际环境等的分析、研究，以确定是否投资、投资什么、在那里投资等。在企业经营过程中，也要关注国家的相关法律、政策的调整及国际形式的变化，以便及时作出预判，提前应对。

商业风险的防控，一是在选择商业合作伙伴时，尽可能的对他们进行尽职调查，对其规模、信誉、实力、是否拥有规范的现代公司治理结构、遭遇政策风险的可能性等进行调查，以确定是否与其合作及合作的方式和承度。二是在合作过程中，同样要关注和搜集合作伙伴的相关情况和信息，这既包括与对方相关的政策、法律等信息，也包括对方的股权调整、管理人员的变更、经营状况等内部信息，以便随时发现对方存在的问题，并及时进行适当调整，以避免在对方出现问题时，自己无所适从。

下面，我们来重点分析企业的管理风险和法律风险的防控问题。

企业的管理风险和法律风险，都是由企业经营者的法律意识的来决定的。当经营者具备很强的法律意识强的时候，他们的协约精神就强，依法办事、依法维权的意识就强，直接表现就是企业的经营和管理合法合规，就是企业的经营管理的高效和规范，其结果就是企业的管理风险和法律风险得以避免或者风险造成的损失降低。

对于一个具备很强法律意识的企业来说，他们必然会努力作到如下几个方面，而这几个方面作到了，他们的管理风险和法律风险自然就会避免和降低其损失。

（一）建立、健全现代公司治理结构。

现代公司治理结构，是指为实现企业的最佳业绩和高效的运营管理模式，在企业所有权和经营权基于信托责任而分离的基础上形成的相互制衡、科学合理、适合企业自身特点的结构性制度安排。我国现行的《公司法》就为我们提供并设计了一套现代企业治理结构的一般的、通用的模式，只要每一个企业在此基础上，结合企业自身特点进行调整，就能够建立起适合自身发展的最优的企业治理结构。

现代公司治理结构的建立，包括许多方面，是一个繁琐的系统工程，限于篇幅无法在此一一分析，本文从以下几个主要问题进行举例说明。

1、依法制定适合企业自身特点的企业章程，并完全遵守和执行章程。

章程是对企业、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力的公司企业必须具备的法律文件，章程就是企业的宪法。当股东之间、股东与企业之间、股东与高管之间、高管与企业之间发生纠纷后，首先要看的就是企业的章程，根据章程的规定进行处理，只有当章程没有约定或约定无效时，才适用《公司法》等相关法律的规定，即此类纠纷的处理原则是章程优先。不同的行业、不同的性质、不同的股权结构等等，造成每一个企业都有其自身独有的特点。因此，这就要求企业的投资经营者，不但要重视企业的章程，而且还要制定适合自身需要的章程，才能确保企业的上述纠纷不发生，发生后的处理和解决有章可循。

对于一个股权非常集中的企业来说，可以通过将股东会或董事会对经营决策权决议的有效比例提高到三分之二以上或作出特别的规定，来避免大股东利用股权优势随意侵犯小股东利益。对于一个股权非常分散股东人数较多的企业来说，为了便于参与经营管理的股东更加快捷高效的行使管理权，可以通过将股东会或董事会对经营决策权决议的有效比例降低到过半数或作出特别的规定来实现。

对于股权转让纠纷，比如是否允许对外转让，不允许对外转让的如何内部转让，内部转让时如何确定股权价格；对外转让时如何确定是否构成恶意转让（指转让方与受让方串通虚报转让价格导致老股东放弃优先权）；出现离婚、继承等情况时，配偶或继承人是否能够成为股东；员工持有的权利受限的股权如何转让，这都可以通过在章程中作出明确规定来避免。

对法定代表人、总经理、董事等的权利，章程是可以作出放权或权利限制的，同时也可以对出现法定代表人去世、失去人身自由、丧失行为能力等情况后如何处理进行规定。

章程对企业、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力，那么当他们违反章程时，就要承担相应的责任。同时，利用有限责任公司的章程可以确定公司高级管理人员的法律规定，可将企业的某些人员列入高级管理人员以让其受章程的限制和约束。

2、完善企业的股东会、董事会、监事会、总经理的机构设置和权利分配，确保这些机构根据章程和法律的规定行使职权，实现公司的机构之间的相互监督与制衡。

这些机构依法设立并能够根据企业章程和法律的规定行使职权，是现代公司治理结构的内在要求。实现中有许多企业不设这些机构或者架空这些机构，让这些现代公司治理结构中必不可少的机构形同虚设，导致企业经营管理成为大股东或实际控制人的一言堂，这是违反章程或法律的规定的，不利于企业的发展。

（二）依法经营，照章纳税。

这是任何一个企业正常经营和存在的前提。主要表现为企业的经营行为要依法进行，要避免出现投融资过程中的非法集资或诈骗等刑事犯罪，避免出现公私财产不分，导致股东承担企业债务，甚至构成职务侵占罪而追究刑事责任，不要违反安全生产和环保方面的规定，要合理避税而绝对不能偷税逃税等等。

（三）依法用工，建立健全规范的奖惩激励机制。

企业要想发展壮大，离不开成熟的工人、专业技术人员和营销人员、财务人员和各种经营管理人员。要想留住这些人并尽可能的发挥其积极性、主动性、创造性，就要有合法、合理的薪酬制度和奖励制度。这就要求一个企业必须依法用工，建立完善、合法的激励制度和惩罚制度。只有这样，员工对企业才会产生归属感，经营管理效率才会提高。

（四）依法建立健全企业的各项规章制度，实现以制度管人，作到制度面前人人平等。

企业的各项规章制度，只要是依法制定的，就是企业的法律，企业及其人员就应当遵守。企业的各项规章制度，是企业高效运转的保障。这就要求企业的规章制度要全面、合法、公平。

（五）对于家族企业而言，通过建立母公司或控股公司等来管理、控制下属企业，实现投资与经营权的分离。

家族企业要发展壮大，必须作到投资与管理的分离，家族成员通过母公司或控股公司，通过行使股东会或董事会的职权来实现对企业的管理和控制。如果家族成员参与企业实际经营的，必须保证该成员不具备任何的特权，与一般的聘用管理人员一样行使权利、履行义务。

（六）设置企业内部风险防控机构或人员，完善合同、印章管理。

企业经营者签署的材料，任何加盖企业印章的材料和文件，在签署前应当进行必要的法律风险评估或审查，并且要从制度上确立该审查的重要性，甚至要作到该审查一票否决。作到在法律文件签署之前，对签署的后果和风险已经明确，且该后果是企业所追求的或者风险是能够承受或掌控的情况下，才能签署。

（七）提高相关人员的法律意识。

再好的合同和法律文件，都要由具体人员去执行。对于一个本身不存在任何问题的合同或法律文件，如果承办人员的法律意识不够，则在履行过程中会出现履行方式、方法不当，证据保留不足，最终产生本不该有的损失。就会发生虽然合同签订得很好，明明对方违约但打不赢官司，导致自己一方必须承担不该有的损失，这就是标准的法律风险。

企业的管理风险和法律风险的防控是一个复杂的、系统的工程，包括企业从设立到经营活动的方方面面。由于篇幅所限，在此只能就上述几个方面进行简要的说明，无法进行一一详述和分析。笔者希望通过本文，让企业经营者意识到法律意识的重要性，对企业经营中存在的主要风险有一个初步的认识，并尽可能规避这些风险，使他们的企业发展壮大，让我国出现越来越多的百年老店企业。

作者简介：冯建华，民建会员，河南绿城律师事务所合伙人，专职律师，三级律师职称，自2002年开始律师执业至今。